在我國傳統(tǒng)飲食文化中，一些中藥材往往被作為食材廣泛食用?！妒称钒踩ā芬?guī)定，生產(chǎn)經(jīng)營的食品中不得添加藥品，但是可以添加按照傳統(tǒng)既是食品又是中藥材的物質(zhì)（以下簡稱食藥物質(zhì)）。食藥物質(zhì)是指傳統(tǒng)作為食品，且列入《中華人民共和國藥典》的物質(zhì)。

餐飲環(huán)節(jié)添加黨參法律適用問題

原衛(wèi)生部曾在2002年發(fā)布《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范保健食品原料管理的通知》，第一次公布《既是食品又是藥品的物品名單》，包含87種食藥物質(zhì)，2019年新增當(dāng)歸、山奈、西紅花、草果、姜黃、蓽茇6種中藥材物質(zhì)納入食藥物質(zhì)目錄管理。2019年11月25日，國家衛(wèi)生健康委同國家市場監(jiān)督管理總局發(fā)布《關(guān)于對黨參等9種物質(zhì)開展按照傳統(tǒng)既是食品又是中藥材的物質(zhì)管理試點(diǎn)工作的通知》，對黨參、肉蓯蓉、鐵皮石斛等9種物質(zhì)開展按照食藥物質(zhì)生產(chǎn)經(jīng)營試點(diǎn)工作。

通知發(fā)布后，目前已有河北、浙江、四川等十余省份陸續(xù)開展印發(fā)黨參、黃芪、杜仲葉按照傳統(tǒng)既是食品又是中藥材的物質(zhì)管理試點(diǎn)方案，規(guī)定在省內(nèi)餐飲服務(wù)單位（不含學(xué)校食堂）開展以黨參、黃芪、杜仲葉為原料，按照傳統(tǒng)加工工藝和飲食習(xí)慣進(jìn)行加工的餐飲食品試點(diǎn)經(jīng)營。2021年12月16日，浙江省市場監(jiān)管局等5部門印發(fā)鐵皮石斛、靈芝、山茱萸按照傳統(tǒng)既是食品又是中藥材物質(zhì)管理試點(diǎn)工作方案，要求餐飲單位在含有食藥試點(diǎn)物質(zhì)菜肴菜單中標(biāo)注試點(diǎn)物質(zhì)名稱、用量、配比和消費(fèi)禁忌等信息。最終根據(jù)試點(diǎn)情況，國家衛(wèi)健委將會同市場監(jiān)管總局，研究論證將該9種物質(zhì)納入食藥物質(zhì)目錄管理的可行性。當(dāng)前，以上9種物質(zhì)仍未納入食藥物質(zhì)目錄?，F(xiàn)階段除了試點(diǎn)相關(guān)省份外，餐飲環(huán)節(jié)添加黨參、肉蓯蓉等9種物質(zhì)仍按照違反《食品安全法》第三十八條生產(chǎn)經(jīng)營添加藥品的食品進(jìn)行查處。

黨參在山西省、甘肅省等地有作為食品原料的食用歷史，鑒于部分中藥材在部分地區(qū)有作為食品原料食用歷史，北京市海淀區(qū)市場監(jiān)管局在2020年7月9日印發(fā)《北京市海淀區(qū)市場監(jiān)管局包容審慎執(zhí)法處罰清單（第一版）》中，將符合以下條件的經(jīng)營添加藥品的食品行為免予處罰：1.立即主動停用或限期整改完畢；2.未造成食物中毒等危害后果的；3.餐飲環(huán)節(jié)中使用《可用于保健食品的物品名單》的中藥材，但未宣稱功能主治等相關(guān)內(nèi)容，餐飲服務(wù)單位能確保其食用安全性，例如黨參等。

添加蛹蟲草等新食品原料法律適用問題探討

蛹蟲草及庫拉索蘆薈凝膠都屬于我國無傳統(tǒng)食用習(xí)慣的新食品原料（原稱新資源食品）。新食品原料和食藥物質(zhì)的區(qū)別在于前者未載入《中華人民共和國藥典》。蛹蟲草，又名北冬蟲夏草、北蟲草，于2009年3月16日被批準(zhǔn)為新資源食品。2014年5月30日原國家衛(wèi)計委發(fā)布的《關(guān)于批準(zhǔn)塔格糖等6種新食品原料的公告》中增加了對蛹蟲草不適宜人群相關(guān)規(guī)定：嬰幼兒、兒童、食用真菌過敏者不宜食用，標(biāo)簽、說明書中應(yīng)當(dāng)標(biāo)注不適宜人群。庫拉索蘆薈凝膠在原衛(wèi)生部2008年5月26日發(fā)布《關(guān)于批準(zhǔn)嗜酸乳桿菌等7種新資源食品的公告》中，被批準(zhǔn)為新資源食品，公告中規(guī)定了其食用量≤30克/天，不適宜人群包括孕婦、嬰幼兒。2009年2月，原衛(wèi)生部等6部門聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于含庫拉索蘆薈凝膠食品標(biāo)識規(guī)定的公告》，明確規(guī)定添加庫拉索蘆薈凝膠的食品必須標(biāo)注“本品添加蘆薈，孕婦與嬰幼兒慎用”的字樣。

《新食品原料安全性審查管理辦法》規(guī)定，生產(chǎn)單位應(yīng)當(dāng)按照公告要求進(jìn)行生產(chǎn)，保證新食品原料的食用安全，食品中含有新食品原料的，其產(chǎn)品標(biāo)簽標(biāo)識應(yīng)當(dāng)符合國家法律、法規(guī)、食品安全標(biāo)準(zhǔn)和國家相關(guān)部門公告要求?，F(xiàn)有法律法規(guī)對餐飲環(huán)節(jié)標(biāo)簽標(biāo)識并沒有明確的相關(guān)規(guī)定，筆者認(rèn)為，現(xiàn)制現(xiàn)售的餐飲環(huán)節(jié)使用此類食品原料存在一定的食品安全風(fēng)險，在使用時應(yīng)有相關(guān)措施，如在菜單上或店內(nèi)海報等顯著位置進(jìn)行不適宜人群及食用限量等食品安全提示，在消費(fèi)者點(diǎn)餐時也應(yīng)做相應(yīng)的提示提醒。對未盡到食品安全信息提示提醒的應(yīng)根據(jù)現(xiàn)有法律法規(guī)規(guī)定進(jìn)行查處以避免潛在的食品安全風(fēng)險。

對于餐飲環(huán)節(jié)使用標(biāo)簽含不適宜人群及使用限量的預(yù)包裝新食品原料但未設(shè)置不適宜人群等食品安全提示信息的，建議參照《食品安全法》第七十二條規(guī)定，“食品經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)按照食品標(biāo)簽標(biāo)示的警示標(biāo)志、警示說明或者注意事項(xiàng)的要求銷售食品”，依據(jù)《食品安全法》第一百二十六條第一款第（七）項(xiàng)“食品經(jīng)營者未按規(guī)定銷售食品”處罰。對于使用無標(biāo)簽的有不適宜人群及使用限量的新食品原料未做不適宜人群等提示提醒的，建議參考《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第十八條規(guī)定“經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)保證其提供的商品或者服務(wù)符合保障人身、財產(chǎn)安全的要求。對可能危及人身、財產(chǎn)安全的商品和服務(wù)，應(yīng)當(dāng)向消費(fèi)者作出真實(shí)的說明和明確的警示，并說明和標(biāo)明正確使用商品或者接受服務(wù)的方法以及防止危害發(fā)生的方法。賓館、商場、餐館、銀行、機(jī)場、車站、港口、影劇院等經(jīng)營場所的經(jīng)營者，應(yīng)當(dāng)對消費(fèi)者盡到安全保障義務(wù)”。依據(jù)《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第五十六條第（一）款規(guī)定“提供的商品或者服務(wù)不符合保障人身、財產(chǎn)安全要求的責(zé)令改正，可以根據(jù)情節(jié)單處或者并處警告、沒收違法所得、處以違法所得一倍以上十倍以下罰款”。對于在外賣平臺經(jīng)營此類食品未對不適宜人群及食用限量說明的，建議按照《網(wǎng)絡(luò)食品安全違法行為查處辦法》第十七條第（四）項(xiàng)：入網(wǎng)食品生產(chǎn)經(jīng)營者不得從事下列行為：對在貯存、運(yùn)輸、食用等方面有特殊要求的食品，未在網(wǎng)上刊載的食品信息中予以說明和提示，依據(jù)《網(wǎng)絡(luò)食品安全違法行為查處辦法》第三十九條責(zé)令改正，給予警告；拒不改正的，處5000元以上3萬元以下罰款。

添加食藥物質(zhì)及新食品原料食品安全風(fēng)險提示

食藥物質(zhì)及有不適宜人群限制的新食品原料在餐飲環(huán)節(jié)使用時，建議按照傳統(tǒng)方式適量食用，孕婦、哺乳期婦女及嬰幼兒等特殊人群不推薦食用。餐飲單位菜單及相關(guān)宣傳海報、網(wǎng)頁中不得含有虛假內(nèi)容，不得涉及疾病預(yù)防、治療功能。九三學(xué)社中央常委徐國權(quán)代表在其兩會議案《完善食藥目錄，發(fā)展傳統(tǒng)藥膳》中，曾建議對藥膳產(chǎn)品的包裝參照《食品安全法》關(guān)于保健食品標(biāo)簽、說明書的規(guī)定。建議相關(guān)部門加快制定餐飲環(huán)節(jié)使用食藥物質(zhì)及新食品原料規(guī)范，推進(jìn)中餐標(biāo)準(zhǔn)化管理，建議在相關(guān)菜肴菜單或預(yù)制菜標(biāo)簽中標(biāo)注食藥物質(zhì)及新食品原料名稱、用量、配比和不適宜人群等信息，確保餐飲環(huán)節(jié)食品安全。