不平等格式條款大起底

編者按

9月14日,中國消費者協(xié)會和重慶市消委會聯(lián)合在京通報了“2005年農(nóng)資不平等格式條款點評活動”情況。這是消協(xié)系統(tǒng)首次挑戰(zhàn)農(nóng)資經(jīng)營中不平等格式條款和顯失公平的行業(yè)慣例活動。目的是提醒農(nóng)民，要學法、懂法，提高自我保護意識。

9月27日，中消協(xié)再次聯(lián)合有關(guān)部門在京通報“2005年商場、超市不平等格式條款點評活動”。這是消協(xié)連續(xù)第三年點評該領(lǐng)域。消協(xié)希望，通過再次點評喚起更多消費者自我保護意識，督促經(jīng)營者講誠信、守信用，自覺履行法定義務(wù)，為消費者創(chuàng)建健康、放心的購物環(huán)境。    

本報記者跟蹤采訪了這兩次點評活動，并記錄下了專家一致確認的所有不平等格式條款和顯失公平的行業(yè)慣例，讓不平等格式條款大起底.

農(nóng)資篇

一、強制15天內(nèi)做發(fā)芽試驗。種子包裝袋上標明：“從購種之日起15天內(nèi)請試芽，若出現(xiàn)芽率不夠，可攜帶包裝袋及所購種子的收據(jù)到所購處協(xié)調(diào)解決，過期視為合格產(chǎn)品，不承擔任何經(jīng)濟損失?！?/span>

【點評意見】

我國目前沒有任何法律、法規(guī)規(guī)定農(nóng)民在購買種子后15天內(nèi)必須履行發(fā)芽試驗義務(wù)。經(jīng)營者單方規(guī)定種子是否合格以農(nóng)民在一定時間里進行發(fā)芽試驗為限，把法律沒有規(guī)定的義務(wù)強加于農(nóng)民身上，其目的是為了轉(zhuǎn)嫁風險。確定種子是否存在質(zhì)量問題，應(yīng)當由法定的檢測機構(gòu)進行檢驗，農(nóng)民根本不具備能力和條件對種子質(zhì)量作出鑒定，這樣規(guī)定是顯失公平的。

《種子法》第三十五條規(guī)定種子標簽必須標注質(zhì)量指標。第三十二條規(guī)定：“種子經(jīng)營者應(yīng)當遵守有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，向種子使用者提供種子的簡要性狀、主要栽培措施、使用條件的說明與有關(guān)咨詢服務(wù)，并對種子質(zhì)量負責?！钡谒氖粭l規(guī)定：“種子使用者因種子質(zhì)量問題遭受損失的，出售種子的經(jīng)營者應(yīng)當予以賠償，賠償額包括購種價款、有關(guān)費用和可得利益損失?！痹诜N子銷售中經(jīng)營者依法應(yīng)當對自己提供的種子質(zhì)量負責，如因種子質(zhì)量問題造成農(nóng)民損失的，理應(yīng)進行賠償。

因此，本條款要求農(nóng)民在短期內(nèi)作出質(zhì)量不合格的認定是不公平、不合理，經(jīng)營者以此減免應(yīng)當承擔的質(zhì)量擔保責任和損害賠償責任，應(yīng)屬無效條款。

二、原種子包裝袋、內(nèi)標簽保存不全或不符的，不負賠償責任。種子包裝袋上標明：無購銷發(fā)票、原種子包裝袋、內(nèi)標簽保存不全或不符的，無防偽標志等的不負賠償責任，由用戶自己承擔。

【點評意見】

《種子法》第四十一條規(guī)定：“種子使用者因種子質(zhì)量問題遭受損失的，出售種子的經(jīng)營者應(yīng)當予以賠償，賠償額包括購種價款、有關(guān)費用和可得利益損失。經(jīng)營者賠償后，屬于種子生產(chǎn)者或者其他經(jīng)營者責任的，經(jīng)營者有權(quán)向生產(chǎn)者或者其他經(jīng)營者追償?！?/span>

《合同法》和《消費者權(quán)益保護法》也規(guī)定，經(jīng)營者必須對自己所生產(chǎn)和出售的商品承擔質(zhì)量擔保責任，如生產(chǎn)和出售的商品質(zhì)量不合格給農(nóng)民造成損失的，應(yīng)當承擔賠償責任。農(nóng)民只要能夠證明其使用的質(zhì)量不合格的種子是從經(jīng)營者處購買，經(jīng)營者就應(yīng)依法承擔賠償責任。本格式條款規(guī)定無原種子包裝袋、內(nèi)標簽保存不全或不符的，無防偽標志等的不負賠償責任，加重農(nóng)民索賠時的舉證責任，限制了農(nóng)民的索賠權(quán)利，擴大了自己的免責范圍，應(yīng)屬《合同法》第四十條規(guī)定的無效條款。

三、賠償最多不超過種價。種子包裝袋標明：“因種子本身具有復雜之遺傳因子，且氣候栽培管理條件對于栽培之結(jié)果影響甚大，故播種后結(jié)果恕不負種子價以上之責任。”

【點評意見】

《合同法》第一百一十三條規(guī)定：“當事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益?！?/span>

《種子法》第四十一條明確規(guī)定：“種子使用者因種子質(zhì)量問題遭受損失的，出售種子的經(jīng)營者應(yīng)當予以賠償，賠償額包括購種價款、有關(guān)費用和可得利益損失?！?/span>

《消費者權(quán)益保護法》第四十九條規(guī)定“經(jīng)營者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，應(yīng)當按照消費者的要求增加賠償其受到的損失，增加賠償?shù)慕痤~為消費者購買商品的價款或者接受服務(wù)的費用的一倍?！?/span>

由此可見，因經(jīng)營者違約，出售不合格種子造成農(nóng)民損失的，經(jīng)營者的賠償限額顯然不止種子價款。本條款以所謂環(huán)境影響等外因為借口規(guī)定“賠償最多不超過種價”的條款減輕和免除了經(jīng)營者依法應(yīng)當承擔的賠償責任，限制農(nóng)民依法享有的獲得賠償?shù)臋?quán)利，違反了《合同法》、《種子法》和《消費者權(quán)益保護法》的規(guī)定，該格式條款應(yīng)屬無效。

四、剝奪消費者主要權(quán)利。種子包裝袋標明："本品種出售之后，恕不退換（恕不負任何責任）。

【點評意見】

《種子法》第三十二條第一款規(guī)定：“種子經(jīng)營者應(yīng)當遵守有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，向種子使用者提供種子的簡要性狀、主要栽培措施、使用條件的說明與有關(guān)咨詢服務(wù)，并對種子質(zhì)量負責?！泵鞔_了保障種子質(zhì)量是經(jīng)營者的主要義務(wù)。

《民法通則》第一百一十一條規(guī)定：“當事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定條件的，另一方有權(quán)要求履行或者采取補救措施，并有權(quán)要求賠償損失?！?/span>

《消費者權(quán)益保護法》也規(guī)定經(jīng)營者出售的產(chǎn)品質(zhì)量不合格，應(yīng)當向消費者承擔違約責任，包括退換及賠償損失。

   此條款規(guī)定“本品種售出后，概不退換（恕不負任何責任）”，單方免除經(jīng)營者的責任，剝奪消費者的主要權(quán)利，按照《合同法》第四十條和《消費者權(quán)利保護法》二十四條的規(guī)定，應(yīng)屬無效條款。

五、違反農(nóng)機“三包”規(guī)定。某農(nóng)機具產(chǎn)品說明書上標明：“產(chǎn)品自出售之日起半年內(nèi)，凡屬產(chǎn)品制造質(zhì)量問題的，我公司實行免費保修服務(wù)；產(chǎn)品自出售之日起不過一個月，確系產(chǎn)品制造問題經(jīng)維修部門維修三次以上仍不能正常工作，我公司負責給予包退?！?/span>

【點評意見】

《農(nóng)業(yè)機械產(chǎn)品修理、更換、退貨責任規(guī)定》第八條規(guī)定：“產(chǎn)品的三包有效期包括整機三包有效期和主要部件三包有效期。內(nèi)燃機、拖拉機、聯(lián)合收割機和農(nóng)用運輸車的三包有效期應(yīng)當不少于附件二的規(guī)定。其他產(chǎn)品的三包有效期不得少于一年?！?/span>

《消費者權(quán)益保護法》第四十五條規(guī)定：“對國家規(guī)定或者經(jīng)營者與消費者約定包修、包換、包退的商品，經(jīng)營者應(yīng)當負責修理、更換或者退貨。在保修期內(nèi)兩次修理仍不能正常使用的，經(jīng)營者應(yīng)當負責更換或者退貨?！?/span>

該農(nóng)機產(chǎn)品說明書上經(jīng)營者單方面作出的三包規(guī)定，有意縮短了法定的“三包”期限，將退貨的條件增至三次，明顯低于國家的規(guī)定，限制了農(nóng)民的“三包”權(quán)益，減輕了經(jīng)營者的責任，應(yīng)屬無效條款。

商場篇

一、獎品、贈品非無償贈與。條款1：有獎銷售，獎品無償贈送，質(zhì)量問題概不負責；條款2：買一贈一，贈品不實行“三包”。

【點評意見】

商場舉行有獎銷售和買一贈一活動是為了吸引更多的消費者前來購買商品，此種贈與建立在消費者購買商品基礎(chǔ)上，商場已經(jīng)將贈品的成本轉(zhuǎn)移到了售出的商品之中，消費者購買商品的價格中已經(jīng)包含了贈品的成本。所以，商場的這種"贈與"其實是建立在消費者履行付款購買商品的義務(wù)基礎(chǔ)上的一種附義務(wù)的贈與。

《合同法》第一百九十一條規(guī)定：“附義務(wù)的贈與，贈與的財產(chǎn)有瑕疵的，贈與人在附義務(wù)的限度內(nèi)承擔與出賣人相同的責任?！薄懂a(chǎn)品質(zhì)量法》第四十條規(guī)定：“售出的產(chǎn)品如不具備產(chǎn)品應(yīng)當具備的使用性能而事先未作說明，不符合在產(chǎn)品或者其包裝上注明采用的產(chǎn)品標準，不符合以產(chǎn)品說明、實物樣品等方式表明的質(zhì)量狀況，銷售者應(yīng)當負責修理、更換、退貨；給購買產(chǎn)品的消費者造成損失的，銷售者應(yīng)當賠償損失?！?/span>

所以，商場單方面免除自己對獎品和贈品依法應(yīng)承擔的責任，是對消費者合法權(quán)益的限制，不具有合法性。

二、特價、打折商品不明示瑕疵。條款1：特價（降價、減價、打折）商品，概不退換；條款2：打折商品概不"三包"。

【點評意見】

商品出售者必須對自己出售的商品承擔質(zhì)量擔保責任?！断M者權(quán)益保護法》第二十二條規(guī)定：“經(jīng)營者應(yīng)當保證在正常使用商品或者接受服務(wù)的情況下其提供的商品或者服務(wù)應(yīng)當具有的質(zhì)量、性能、用途和有效期限；但消費者在購買該商品和接受服務(wù)前已經(jīng)知道其存在瑕疵的除外?！?/span>

如果不是法律規(guī)定由國家定價的商品，商家可以對商品自由定價，但價格高低與商家是否應(yīng)承擔質(zhì)量擔保責任無關(guān)。如果商家在出售特價、降價、減價、打折商品時未向消費者說明商品存在質(zhì)量瑕疵，那么就應(yīng)該依法承擔“三包”責任。

三、“特殊”商品不特殊。條款1 ：藥品是特殊商品，一經(jīng)售出，概不退換；條款2：珠寶商品不退換；金銀飾品、玉器商品不退換不維修。

 【點評意見】

免責必須具有法定的理由。特殊商品也是商品，不能因為具有特殊性就不論何種情況一概免責?！懂a(chǎn)品質(zhì)量法》第二十六條規(guī)定：“生產(chǎn)者應(yīng)當對其生產(chǎn)的產(chǎn)品質(zhì)量負責。產(chǎn)品質(zhì)量應(yīng)當符合下列要求：（一）不存在危及人身、財產(chǎn)安全的不合理的危險，有保障人體健康和人身、財產(chǎn)安全的國家標準、行業(yè)標準的，應(yīng)當符合該標準；（二）具備產(chǎn)品應(yīng)當具備的使用性能，但是，對產(chǎn)品存在使用性能的瑕疵作出說明的除外；（三）符合在產(chǎn)品或者其包裝上注明采用的產(chǎn)品標準，符合以產(chǎn)品說明、實物樣品等方式表明的質(zhì)量狀況?！?/span>

如果商家售出商品發(fā)生質(zhì)量問題，那么商家就應(yīng)該按《合同法》、《產(chǎn)品質(zhì)量法》和《消費者權(quán)益保護法》的規(guī)定承擔維修、更換或者退貨義務(wù)，消費者有權(quán)要求經(jīng)營者對有質(zhì)量問題商品給予維修、更換或者退貨。

誠實信用原則是民法的基本準則。商家打著"特殊"商品的旗號，做出在任何情況下都離柜不認的聲明，規(guī)避了其商品質(zhì)量擔保責任，顯然與誠實信用原則相違背。

四、"最終解釋權(quán)"成商家推卸責任擋箭牌。條款：本商場擁有本次活動的最終解釋權(quán)。

【點評意見】

許多商場和超市在促銷活動的規(guī)則或會員卡、貴賓卡上，都明文規(guī)定：“本商場擁有本次活動的最終解釋權(quán)”。商家的這一聲明已經(jīng)發(fā)展成了行業(yè)慣例，在服務(wù)行業(yè)具有普遍性。其目的就是想在促銷活動中擁有絕對的權(quán)利，有權(quán)隨時終止或修改會員卡、貴賓卡的約定內(nèi)容，保留任意解釋活動的各項規(guī)定的權(quán)利，而無須另行通知消費者。商家與消費者一旦發(fā)生消費糾紛，該聲明就成為推卸責任的法寶和擋箭牌。

《消費者權(quán)益保護法》第24條規(guī)定：“經(jīng)營者不得以格式合同、通知、聲明、店堂告示等方式作出對消費者不公平、不合理的規(guī)定，或者減輕、免除其損害消費者合法權(quán)益應(yīng)當承擔的民事責任?！?/span>

《合同法》第41條規(guī)定：“對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當作出不利于提供格式條款一方的解釋。”

消費者參加商家舉行的促銷活動，事實上與商家形成了一個合同關(guān)系。按照《合同法》規(guī)定，在履行合同發(fā)生爭議時，商場的解釋只是合同一方當事人的解釋，但不是最終裁決。

五、購物出門保安再驗小票。店規(guī)：購物后保安查驗小票并蓋章

【點評意見】

《合同法》第一百三十三條規(guī)定：“標的物的所有權(quán)自標的物交付時起轉(zhuǎn)移?！钡谝话偃鍡l規(guī)定：“出賣人應(yīng)當履行向買受人交付標的物或者交付提取標的物的單證，并轉(zhuǎn)移標的物所有權(quán)的義務(wù)?！毕M者在商場收銀處付款取得所購物品之時，已經(jīng)取得了所購物品的所有權(quán)。此時，商家已經(jīng)完成了標的物的交付，已經(jīng)不再對消費者所購商品擁有所有權(quán)。

購物后商場保安再強行查驗小票，侵犯了消費者的財產(chǎn)所有權(quán)和人身自由權(quán)，是一種侵權(quán)行為。

六、兒童游樂商家應(yīng)負安全責任。條款：兒童在此游玩，發(fā)生事故本店拒不負責；

【點評意見】

一些大型商場為了給帶孩子的家長提供購物方便，專門為孩子設(shè)置了游樂園。但商場卻以“兒童在此游玩，發(fā)生事故本店拒不負責：店堂告示，來規(guī)避法律應(yīng)盡的義務(wù)。

《合同法》第五十三條規(guī)定：“合同中下列免責條款無效：（一）造成對方人身傷害的；（二）因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的?！?/span>

《消費者權(quán)益保護法》第七條規(guī)定：“消費者在購買、使用商品和接受服務(wù)時享有人身、財產(chǎn)安全不受損害的權(quán)利。消費者有權(quán)要求經(jīng)營者提供的商品和服務(wù)，符合保障人身、財產(chǎn)安全的要求?！?/span>

《消費者權(quán)益保護法》第十八條規(guī)定：“經(jīng)營者應(yīng)當保證其提供的商品或者服務(wù)符合保障人身、財產(chǎn)安全的要求。對可能危及人身、財產(chǎn)安全的商品和服務(wù)，應(yīng)當向消費者作出真實的說明和明確的警示，并說明和標明正確使用商品或者接受服務(wù)的方法以及防止危害發(fā)生的方法?！?/span>

最高人民法院2001年《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第六條也作出了：“從事住宿、餐飲、娛樂等經(jīng)營活動或者其他社會活動的自然人、法人、其他組織，未盡合理限度范圍內(nèi)的安全保障義務(wù)致使他人遭受人身損害，賠償權(quán)利人請求其承擔相應(yīng)賠償責任的，人民法院應(yīng)予支持”的規(guī)定。

商場以此條款作為店堂聲明，是明顯違反法律規(guī)定，因而也是無效的。