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          《電子商務(wù)法》重點條文理解與適用(七)

          2019-08-27 17:03:08 中國市場監(jiān)管報

          一、電子商務(wù)經(jīng)營者收集使用個人信息的規(guī)制

          在大數(shù)據(jù)時代,個人信息的處理有系統(tǒng)化、智能化等特點,這也使得相關(guān)主體極易因個人信息的侵犯而遭受嚴(yán)重?fù)p害。所以,規(guī)范電子商務(wù)經(jīng)營者相關(guān)行為對保護用戶的個人信息十分重要?!峨娮由虅?wù)法》第二十三條規(guī)定:“電子商務(wù)經(jīng)營者收集、使用其用戶的個人信息,應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)有關(guān)個人信息保護的規(guī)定?!睂τ谶@一規(guī)定,可從以下幾個角度進行理解。

          (一)保護對象為用戶個人信息

          用戶的概念是與互聯(lián)網(wǎng)信息系統(tǒng)相聯(lián)系產(chǎn)生的一個獨特的法律主體概念,認(rèn)定依據(jù)是系統(tǒng)注冊行為,擺脫了消費者身份認(rèn)定的復(fù)雜性。個人信息是一個廣泛的概念,包括個人一般信息與個人敏感信息。個人敏感信息一旦被泄露、非法提供或濫用,可能危害人身和財產(chǎn)安全,極易導(dǎo)致個人名譽、身心健康受到損害或歧視性待遇,其具體內(nèi)容需要根據(jù)用戶的意愿和各自業(yè)務(wù)特點來確定,通常包括真實姓名、身份證號碼、手機號碼、郵箱、密碼、收件地址、精確地理位置、賬戶余額、網(wǎng)頁瀏覽記錄、通話記錄及內(nèi)容、行蹤軌跡、指紋等。個人一般信息是除個人敏感信息以外的個人信息,比如用戶的購買記錄等。通常情況下,對于個人敏感信息的保護程度比對個人一般信息的保護程度更高,但在此條款未明確劃分個人信息是敏感信息還是一般信息的情況下,兩種個人信息均受該條款保護。

          (二)個人信息收集使用保護具體適用的相關(guān)法律

          《電子商務(wù)法》沒有具體規(guī)定個人信息收集使用的要求和違法收集使用的責(zé)任。個人信息收集和使用,適用其他法律、行政法規(guī)有關(guān)個人信息保護的規(guī)定。目前我國與個人信息保護有關(guān)的法律、行政法規(guī)主要有《民法總則》《網(wǎng)絡(luò)安全法》《關(guān)于加強網(wǎng)絡(luò)信息保護的決定》《電信條例》《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》等。電子商務(wù)經(jīng)營者在收集、使用用戶個人信息時,應(yīng)當(dāng)遵循上述規(guī)定。

          (三)電子商務(wù)經(jīng)營者收集與使用用戶個人信息應(yīng)當(dāng)遵循法定和約定要求

          收集用戶個人信息是指電子商務(wù)經(jīng)營者從用戶處采集其個人信息,獲得對個人信息的控制權(quán)的行為,包括由個人信息主體主動提供、通過與個人信息主體交互或記錄個人信息主體行為等自動采集,以及通過共享、轉(zhuǎn)讓、收集公開信息間接獲取等方式。實踐中,電子商務(wù)經(jīng)營者通常會使用Cookies(小型文本文件)等具有跟蹤功能的程序?qū)τ脩舻木W(wǎng)絡(luò)操作記錄進行跟蹤、測定,以獲取用戶的個人信息。使用用戶個人信息即對用戶個人信息進行分析、處理、利用等,包括二次加工后的再次使用。收集、使用用戶個人信息應(yīng)遵循以下規(guī)則:一是收集、使用個人信息應(yīng)當(dāng)遵循合法、正當(dāng)、必要的原則;二是應(yīng)當(dāng)公開收集、使用規(guī)則,明示收集、使用信息的目的、方式和范圍,并經(jīng)被收集者同意;三是不得收集與其提供的服務(wù)無關(guān)的個人信息;四是不得違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定和雙方的約定收集、使用個人信息;五是不得泄露、篡改、毀損其收集的個人信息;六是未經(jīng)被收集者同意,不得向他人提供個人信息。但是,經(jīng)過處理無法識別特定個人且不能復(fù)原的除外。

          二、用戶對其信息的支配權(quán)利及經(jīng)營者相應(yīng)的義務(wù)

          《電子商務(wù)法》第二十四條規(guī)定:“電子商務(wù)經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)明示用戶信息查詢、更正、刪除以及用戶注銷的方式、程序,不得對用戶信息查詢、更正、刪除以及用戶注銷設(shè)置不合理條件。電子商務(wù)經(jīng)營者收到用戶信息查詢或者更正、刪除申請的,應(yīng)當(dāng)在核實身份后及時提供查詢或者更正、刪除用戶信息。用戶注銷的,電子商務(wù)經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)立即刪除該用戶的信息;依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定或者雙方約定保存的,依照其規(guī)定。”個人信息是與用戶人身有關(guān)權(quán)益,本條規(guī)定一方面確認(rèn)了用戶對其信息擁有的查詢、更正、刪除、注銷等支配權(quán)利,另一方面明確了用戶行使這些權(quán)利時,電子商務(wù)經(jīng)營者應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)。具體涉及以下兩方面內(nèi)容。

          (一)電子商務(wù)經(jīng)營者的積極義務(wù)

          1. 明示用戶信息查詢、更正、刪除和用戶注銷的方式、程序。對電子商務(wù)經(jīng)營者的明示方式的要求一般是在其網(wǎng)站顯示且從技術(shù)上保證用戶能夠便利、完整地閱覽。實踐中,用戶登錄自己賬戶后可在“賬號管理”或“設(shè)置”中進行信息的查詢、更正、刪除或注銷,該些內(nèi)容在網(wǎng)頁上的布局由電子商務(wù)經(jīng)營者進行設(shè)計,不應(yīng)將“注銷”等按鈕安排于用戶不易發(fā)現(xiàn)的位置。

          2. 對申請用戶信息查詢或者更正、刪除的主體進行身份核實,電子商務(wù)經(jīng)營者通過申請人提供的證件號碼或手機號碼等,核實申請人是否為用戶本人或本人授權(quán)的主體,核實方式可以自行約定,但不得過于簡單。核實無誤符合要求的,及時提供查詢和進行更正、刪除。需要說明的是,除需要核實身份外,《電子商務(wù)法》對用戶更正、刪除個人信息并無其他條件要求,只要經(jīng)營者和用戶之間沒有其他約定,在核實身份后,電子商務(wù)經(jīng)營者就應(yīng)當(dāng)予以更正或刪除個人信息。

          《網(wǎng)絡(luò)安全法》第四十三條規(guī)定:“個人發(fā)現(xiàn)網(wǎng)絡(luò)運營者違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定或者雙方的約定收集、使用其個人信息的,有權(quán)要求網(wǎng)絡(luò)運營者刪除其個人信息,發(fā)現(xiàn)網(wǎng)絡(luò)運營者收集、存儲的其個人信息有錯誤的,有權(quán)要求網(wǎng)絡(luò)運營者予以更正?!币簿褪钦f,《網(wǎng)絡(luò)安全法》對用戶要求刪除、更正個人信息規(guī)定了一定的條件,兩相比較,《電子商務(wù)法》對用戶信息支配權(quán)的保護更為充分。相對于整個互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域而言,《電子商務(wù)法》調(diào)整的領(lǐng)域中個人信息查詢、更正、刪除的規(guī)定是特別法,應(yīng)優(yōu)先適用。

          3. 用戶申請注銷時,在核實身份后,電子商務(wù)經(jīng)營者應(yīng)立即刪除其信息。明確規(guī)定用戶的注銷權(quán),是《電子商務(wù)法》保護個人信息支配權(quán)的一大亮點。用戶注銷,整個賬號消除,賬戶內(nèi)相關(guān)的信息也應(yīng)當(dāng)刪除,法律、行政法規(guī)另有規(guī)定或雙方約定繼續(xù)保存其信息的除外。

          (二)電子商務(wù)經(jīng)營者的消極義務(wù)

          電子商務(wù)經(jīng)營者不得對用戶信息查詢、更正、刪除以及用戶注銷設(shè)置不合理條件。不合理條件包含但不限于以下幾種情形:要求用戶提供非必要證明,如要求用戶提供與身份無關(guān)的證明材料;提出不必要的硬件要求,如要求用戶在特定手機上提交相關(guān)申請;不合理限制用戶提交申請的次數(shù);要求用戶對通過此賬戶進行的站外授權(quán)關(guān)系進行清空、與其他軟件進行賬號解綁等。

          需要說明的是,《電子商務(wù)法》第三十一條規(guī)定電子商務(wù)平臺經(jīng)營者負(fù)有交易信息保存義務(wù),該法第六十二條規(guī)定電子商務(wù)爭議中電子商務(wù)經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)提供原始合同和交易記錄的義務(wù)。電子商務(wù)經(jīng)營者履行該法第二十四條規(guī)定的義務(wù)刪除、注銷用戶信息和賬戶時,如何處理與上述兩個條文中的信息保存義務(wù)、提供義務(wù)的關(guān)系?筆者認(rèn)為,當(dāng)用戶提出要求刪除信息或注銷賬戶時,如果符合法定及約定方式、條件,此種權(quán)利的行使導(dǎo)致相應(yīng)信息刪除平臺或者經(jīng)營者無法保存或無法在爭議中提供,自刪除之日起,平臺經(jīng)營者及其他經(jīng)營者不再承擔(dān)相關(guān)信息的保存義務(wù)、提供義務(wù)。在具體操作中,經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)在履行明示告知義務(wù)時對此后果明確告知用戶。

          三、電子商務(wù)經(jīng)營者向主管部門提供數(shù)據(jù)信息的義務(wù)

          《電子商務(wù)法》第二十五條規(guī)定:“有關(guān)主管部門依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定要求電子商務(wù)經(jīng)營者提供有關(guān)電子商務(wù)數(shù)據(jù)信息的,電子商務(wù)經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)提供?!彪娮由虅?wù)經(jīng)營者能夠控制有關(guān)的電子商務(wù)數(shù)據(jù)信息,其向主管部門提供有關(guān)的電子商務(wù)數(shù)據(jù)信息屬于一種法定義務(wù)。這一義務(wù)的履行涉及以下幾個方面。

          1. 主管部門要求電子商務(wù)經(jīng)營者提供電子商務(wù)數(shù)據(jù)信息的,應(yīng)當(dāng)以法律、行政法規(guī)的規(guī)定為依據(jù)。對于沒有相關(guān)依據(jù)的要求,電子商務(wù)經(jīng)營者可以拒絕提供;對于具有相關(guān)依據(jù)的要求,電子商務(wù)經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)提供。

          2. 從立法目的解釋的角度,這里“法律、行政法規(guī)的規(guī)定”,既包括其他法律、行政法規(guī)中的相關(guān)規(guī)定,也包括《電子商務(wù)法》中的有關(guān)規(guī)定。也就是說,當(dāng)其他法律、行政法規(guī)沒有專門對電子商務(wù)數(shù)據(jù)提供義務(wù)作出規(guī)定時,《電子商務(wù)法》第二十五條規(guī)定本身就是主管部門要求電子商務(wù)經(jīng)營者提供有關(guān)電子商務(wù)數(shù)據(jù)信息的依據(jù)。否則,如果僅指其他法律、行政法規(guī),在目前法律行政法規(guī)沒有明確直接規(guī)定的情形下,《電子商務(wù)法》第二十五條的規(guī)定就沒有意義,不符合立法目的。

          3. 其他法律、行政法規(guī)中所規(guī)定經(jīng)營者應(yīng)提供的內(nèi)容,包含了電子商務(wù)數(shù)據(jù)信息的,可以作為適用依據(jù)。例如,《反不正當(dāng)競爭法》第十三條規(guī)定,監(jiān)督檢查部門調(diào)查涉嫌不正當(dāng)競爭行為時,可以要求被調(diào)查的經(jīng)營者、利害關(guān)系人及其他有關(guān)單位說明有關(guān)情況或者提供與被調(diào)查行為有關(guān)的其他資料。這里所說的有權(quán)調(diào)查的有關(guān)資料,可以包括電子商務(wù)數(shù)據(jù)。

          (責(zé)任編輯:八雨)
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