一、電子商務(wù)經(jīng)營者依法取得行政許可的義務(wù)

《電子商務(wù)法》第十二條規(guī)定，電子商務(wù)經(jīng)營者從事經(jīng)營活動，依法需要取得相關(guān)行政許可的，應(yīng)當(dāng)依法取得行政許可。這一規(guī)定涉及兩個方面的內(nèi)容。

(一)經(jīng)營活動設(shè)定取得行政許可的原則和依據(jù)

行政許可，是指行政機(jī)關(guān)根據(jù)公民、法人或者其他組織的申請,經(jīng)依法審查準(zhǔn)予其從事特定活動的行為。雖然根據(jù)《行政許可法》規(guī)定，市場主體設(shè)立登記屬于可以設(shè)定行政許可的事項，但市場主體設(shè)立登記同時是一種經(jīng)營主體資格的確認(rèn)，并非特定經(jīng)營事項的行政許可，因而通過商事登記制度專門予以規(guī)定。商事登記是指為了設(shè)立、變更或終止商事主體資格，依照商事登記法規(guī)及其實施細(xì)則規(guī)定的內(nèi)容和程序，由當(dāng)事人將登記事項向營業(yè)所所在地登記機(jī)關(guān)提出申請，經(jīng)登記機(jī)關(guān)審查核準(zhǔn)，將登記事項記載于商事登記簿的綜合法律行為。電子商務(wù)經(jīng)營者的市場主體登記問題已通過《電子商務(wù)法》第十條予以規(guī)定，所以第十二條所規(guī)定的電子商務(wù)經(jīng)營者需要取得的行政許可，不包括市場主體設(shè)立登記，而是從事相關(guān)經(jīng)營活動的行政許可問題。

《電子商務(wù)法》第十二條所說的“依法需要取得相關(guān)行政許可”，是指需要取得行政許可的事項實行法定原則，即只有法律、法規(guī)明確規(guī)定應(yīng)當(dāng)取得行政許可的事項，經(jīng)營者才需要取得許可。根據(jù)《行政許可法》的規(guī)定，設(shè)定行政許可的依據(jù)是法律，尚未制定法律的，行政法規(guī)可以設(shè)定行政許可，必要時國務(wù)院可以采用發(fā)布決定的方式設(shè)定行政許可。尚未制定法律、行政法規(guī)的，地方性法規(guī)可以設(shè)定行政許可；尚未制定法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)的，因行政管理的需要，確需立即實施行政許可的，省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)章可以設(shè)定臨時性的行政許可。除此之外，規(guī)范性文件不得設(shè)定行政許可。地方性法規(guī)和省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)章，不得設(shè)定應(yīng)當(dāng)由國家統(tǒng)一確定的公民、法人或者其他組織的資格、資質(zhì)的行政許可；不得設(shè)定企業(yè)或者其他組織的設(shè)立登記及其前置性行政許可。其設(shè)定的行政許可，不得限制其他地區(qū)的個人或者企業(yè)到本地區(qū)從事生產(chǎn)經(jīng)營和提供服務(wù)，不得限制其他地區(qū)的商品進(jìn)入本地區(qū)市場。行政法規(guī)、規(guī)章、地方性法規(guī)，可以在上位法設(shè)定的行政許可事項范圍內(nèi)，對實施該行政許可作出具體規(guī)定。

(二)電子商務(wù)經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)依法取得行政許可的事項

從事電子商務(wù)經(jīng)營活動，涉及兩類需要取得行政許可的情形。

1.設(shè)立網(wǎng)站的電信信息業(yè)務(wù)許可

一是建立經(jīng)營性網(wǎng)站需要取得電信與信息服務(wù)業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證(ICP許可證)。根據(jù)《電信條例》《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》的規(guī)定，從事經(jīng)營性互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)，應(yīng)當(dāng)向省、自治區(qū)、直轄市電信管理機(jī)構(gòu)或者國務(wù)院信息產(chǎn)業(yè)主管部門申請辦理互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)電信業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證。因此電子商務(wù)經(jīng)營者開展經(jīng)營活動所設(shè)立的經(jīng)營性網(wǎng)站，都需要取得ICP許可。二是從事在線數(shù)據(jù)處理與交易處理業(yè)務(wù)的經(jīng)營者，需要取得增值電信業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證——在線數(shù)據(jù)處理與交易處理業(yè)務(wù)(EDI許可證)。有第三方入駐的電子商務(wù)平臺網(wǎng)站，其提供的服務(wù)屬于在線數(shù)據(jù)與交易處理業(yè)務(wù)，需要取得EDI許可證。

2.在線銷售商品或提供服務(wù)特定領(lǐng)域的行政許可

一般情形下，電子商務(wù)經(jīng)營者通過互聯(lián)網(wǎng)從事銷售商品或提供服務(wù)的經(jīng)營活動，在行政許可具體事項上實行線下線上一致的原則。也就是說，某種類型的商品或服務(wù)經(jīng)營活動，只要法律法規(guī)規(guī)定需要取得行政許可，無論是以線下方式經(jīng)營還是以線上方式經(jīng)營，都應(yīng)當(dāng)取得許可，如食品經(jīng)營等。反之，線下經(jīng)營不需要許可，線上經(jīng)營原則上也不需要取得行政許可。在需要取得許可的事項中，經(jīng)營者在線下經(jīng)營中已經(jīng)取得行政許可，又開展線上經(jīng)營活動的，一般情況下只要依法公示其許可證即可，不必再次申請取得線上經(jīng)營許可。但是，作為例外情況，在某些領(lǐng)域，線下經(jīng)營已經(jīng)取得行政許可的，若從事線上經(jīng)營活動或者專門從事線上經(jīng)營活動，還應(yīng)取得線上經(jīng)營許可。例如，從事互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療服務(wù)、網(wǎng)絡(luò)出版服務(wù)以及網(wǎng)絡(luò)預(yù)約出租車許可等。

二、電子商務(wù)經(jīng)營者銷售的商品或提供的服務(wù)應(yīng)符合法定要求

《電子商務(wù)法》第十三條規(guī)定，電子商務(wù)經(jīng)營者銷售的商品或者提供的服務(wù)應(yīng)當(dāng)符合保障人身、財產(chǎn)安全的要求和環(huán)境保護(hù)要求，不得銷售或者提供法律、行政法規(guī)禁止交易的商品或者服務(wù)。

這一規(guī)定涉及電子商務(wù)經(jīng)營者銷售商品和提供服務(wù)應(yīng)承擔(dān)的三個方面義務(wù)。

(一)符合保障人身、財產(chǎn)安全的要求

銷售的商品和提供的服務(wù)符合人身安全、財產(chǎn)安全的要求，是線上線下經(jīng)營者都應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)。因此，電子商務(wù)經(jīng)營者銷售商品或提供的服務(wù)是否符合保障人身安全財產(chǎn)安全的要求，可適用其他法律中的相關(guān)規(guī)定和標(biāo)準(zhǔn)予以認(rèn)定。

不符合保障人身安全、財產(chǎn)安全要求的商品或服務(wù)，即通常所說的存在缺陷的商品或服務(wù)。根據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》《侵權(quán)責(zé)任法》的規(guī)定，產(chǎn)品存在缺陷是指產(chǎn)品存在危及人身、他人財產(chǎn)安全的不合理的危險；產(chǎn)品有保障人體健康和人身、財產(chǎn)安全的國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，是指不符合該標(biāo)準(zhǔn)。對于未制定國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，筆者認(rèn)為，應(yīng)從具體危險性角度判斷是否符合保障人體健康和人身、財產(chǎn)安全的要求。例如，易碎、易燃、易爆、有毒、有腐蝕性等危險物品以及儲運中不能倒置或其他有特殊要求的產(chǎn)品，其包裝質(zhì)量必須符合相應(yīng)要求，依照國家有關(guān)規(guī)定作出警示標(biāo)志或者中文警示說明，標(biāo)明儲運注意事項。

此外，應(yīng)當(dāng)明確的是，商品或服務(wù)存在缺陷和商品或服務(wù)存在瑕疵屬于不同的概念。產(chǎn)品瑕疵是指不符合合同約定，但如果不存在對他人人身、財產(chǎn)安全的不合理危險，則不屬于產(chǎn)品缺陷。在法律責(zé)任的承擔(dān)上，產(chǎn)品瑕疵責(zé)任屬于違約責(zé)任，而電子商務(wù)經(jīng)營者保障人身、財產(chǎn)安全的責(zé)任屬于侵權(quán)責(zé)任。前者一般不承擔(dān)公法責(zé)任，后者則除了承擔(dān)民事責(zé)任以外，經(jīng)營者還應(yīng)承擔(dān)公法責(zé)任，即行政責(zé)任或刑事責(zé)任。

(二)符合環(huán)境保護(hù)要求

明確規(guī)定電子商務(wù)經(jīng)營者承擔(dān)環(huán)境保護(hù)義務(wù)是《電子商務(wù)法》的一個重要特點。

一方面，經(jīng)營者銷售商品或提供服務(wù)，應(yīng)當(dāng)符合《環(huán)境保護(hù)法》及相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)的強(qiáng)制性規(guī)定。經(jīng)營者銷售的商品或提供的服務(wù)不符合環(huán)保要求，按照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)行政責(zé)任或刑事責(zé)任；符合環(huán)境標(biāo)準(zhǔn)的，不承擔(dān)行政責(zé)任和刑事責(zé)任。符合環(huán)保標(biāo)準(zhǔn)的強(qiáng)制性規(guī)定，給他人造成環(huán)境污染損害時，仍然有可能按照《侵權(quán)責(zé)任法》“環(huán)境污染責(zé)任”的規(guī)定承擔(dān)民事賠償責(zé)任。也就是說，遵守環(huán)境標(biāo)準(zhǔn)只是不受行政責(zé)任制裁，并不意味著當(dāng)然免除私法上污染環(huán)境的賠償責(zé)任。

另一方面，《電子商務(wù)法》第五十二條第二款規(guī)定，快遞物流服務(wù)提供者應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定使用環(huán)保包裝材料。這是關(guān)于電子商務(wù)經(jīng)營者提供服務(wù)應(yīng)符合環(huán)保要求的具體內(nèi)容。

(三)不得從事法律、行政法規(guī)禁止的經(jīng)營活動

這是關(guān)于經(jīng)營者不得從事法律禁止經(jīng)營領(lǐng)域的概括性規(guī)定。為了保護(hù)國家及社會安全、保護(hù)社會利益、保護(hù)人身財產(chǎn)安全、保護(hù)自然資源和環(huán)境，我國相關(guān)法律、法規(guī)對某些商品和服務(wù)經(jīng)營活動予以禁止。電子商務(wù)經(jīng)營者也同樣應(yīng)當(dāng)遵守相應(yīng)的規(guī)定，不得銷售法律、行政法規(guī)禁止銷售的商品或禁止提供的服務(wù)。例如，軍火、管制刀具、武器、軍用警用物品、考古文物、毒品、人體器官、侵權(quán)商品、色情、反動、恐怖、迷信物品及書刊音像制品等。

三、違反上述義務(wù)規(guī)定的法律責(zé)任

《電子商務(wù)法》第七十五條規(guī)定，電子商務(wù)經(jīng)營者違反本法第十二條、第十三條規(guī)定，未取得相關(guān)行政許可從事經(jīng)營活動，或者銷售、提供法律、行政法規(guī)禁止交易的商品、服務(wù)，依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定處罰。

據(jù)此規(guī)定，電子商務(wù)經(jīng)營者違反上述義務(wù)的，與線下相同的違反行為適用相同的法律規(guī)定予以處罰，即按照相關(guān)領(lǐng)域中行政許可、產(chǎn)品和服務(wù)質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、禁止銷售事項等法律、行政法規(guī)的規(guī)定處罰，《電子商務(wù)法》中不再具體規(guī)定。例如，從事食品經(jīng)營未取得許可，或者提供食品餐飲服務(wù)不符合安全標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)按《食品安全法》的規(guī)定處罰，從事電器經(jīng)營的不符合國家安全標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)按照《產(chǎn)品質(zhì)量法》的規(guī)定予以處罰等。至于電子商務(wù)經(jīng)營者違反上述義務(wù)應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任，則應(yīng)視具體情形和請求，按照《消費者權(quán)益保護(hù)法》《合同法》《侵權(quán)責(zé)任法》《電子商務(wù)法》的相關(guān)規(guī)定，確定經(jīng)營者的責(zé)任。