建議對照“實質(zhì)重于形式”原則

    針對《大眾證券報》近期持續(xù)報道的“S*ST天發(fā)(000670)澄而不清關(guān)鍵人物只字未提”、“S*ST天發(fā)股東質(zhì)疑上海舜元投票資格”等報道，天發(fā)連續(xù)兩次發(fā)布澄清公告解釋上海舜元不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系投票的行為，然而面對本報多次提及的關(guān)聯(lián)人物史浩樑，公司在第一份澄清公告中避而不談此人。隨后在本報的質(zhì)疑下，公司于12月8日第二次發(fā)布澄清公告承認上海舜元與收購方存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，但仍然辯解上海舜元不屬于交易對方，不需要回避表決。

    上海舜元關(guān)聯(lián)身份明確

   記者針對上海舜元、史浩樑及被收購方長興蕭然之間關(guān)聯(lián)關(guān)系認定，采訪了江蘇共贏律師事務(wù)所的資深律師管信輝。

   管信輝向記者表示：“通過他們之間特殊關(guān)系，可以認定上海舜元與收購方的關(guān)聯(lián)關(guān)系事實明確。建議對比證監(jiān)會、深交所制定的‘實質(zhì)重于形式’原則，如交易所規(guī)定的高管配偶、父母、子女、兄弟姐妹，或高管控制的法人或其他組織等均屬于特殊關(guān)系，有存在利益傾斜或獲知內(nèi)幕消息的可能性，即使不是高管本人，隔一層的關(guān)系仍被認定存在關(guān)聯(lián)關(guān)系?！惫苄泡x表示，上海舜元與收購方的關(guān)系則更為明確，也不存在高管親屬隔一層的特殊關(guān)系，直接體現(xiàn)出的是高管本人關(guān)聯(lián)身份的事實。

    資產(chǎn)收購存在利益傾斜？

   據(jù)深交所《股票上市規(guī)則》第5類情形：“中國證監(jiān)會、交易所或上市公司根據(jù)實質(zhì)重于形式的原則認定的其他與上市公司有特殊關(guān)系，可能或者已經(jīng)造成上市公司對其利益傾斜的自然人、法人或其他組織（都存在關(guān)聯(lián)關(guān)系）”。

    上海舜元、史浩樑、被收購方長興蕭然、浙江金馬和S*ST天發(fā)之間存在特殊關(guān)系嗎？

   公開資料顯示，S*ST天發(fā)董事、總經(jīng)理史浩樑，同時也是上海舜元的董事。另一方面，史浩樑還有一重身份就是此次被收購方長興蕭然的董事長兼法人代表，而公司二股東浙江金馬則持有長興蕭然的股權(quán)，這幾層關(guān)系的特殊性不言而喻。

   那么，上海舜元、史浩樑、被收購方長興蕭然、浙江金馬和S*ST天發(fā)之間的交易又是否造成“利益傾斜”呢？

   “上海舜元是浙江金馬（天發(fā)二股東）找來的，是一家虛假注冊的空殼公司，注冊地址是30平米乒乓球室。而浙江金馬則是以704萬元（0.271元/股×2560股）低價買入天發(fā)石油股權(quán)，又以虧損公司長興蕭然70%的股權(quán)套取4900萬元上市公司財政補貼資金，這次計劃用長興蕭然30%股權(quán)再套取3813.48萬元。進駐上市公司后，上海舜元和浙江金馬兩大股東并未按照股權(quán)轉(zhuǎn)讓承諾向公司注入優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)，卻用虧損的長興蕭然的股權(quán)套取財政補貼資金?！盨*ST天發(fā)第一大流通股股東孫偉對此表示憤慨。

   資料顯示，長興蕭然在08年被天發(fā)收購70%股權(quán)之前，即截止2007年12月31日，公司的總資產(chǎn)為1.4億元，負債總額為1.045億元，凈資產(chǎn)為3613.28萬元，凈利潤為-155.27萬元。而就是這樣一個虧損的企業(yè)，上市公司給出的評估收購價達到7032萬元，比賬面凈資產(chǎn)高出3418萬元，增值率高達94.61%，天發(fā)收購長興蕭然70%股權(quán)花費了4900萬元。

   值得關(guān)注的是，這份耗資4900萬元的收購方案在當(dāng)時的股東大會表決中，公司并沒有開通公眾股東網(wǎng)絡(luò)投票服務(wù)程序。而據(jù)《深圳證券交易所主板上市公司規(guī)范運作指引》2.2.7條規(guī)定，對社會公眾股股東利益有重大影響的其他事項，必須設(shè)置網(wǎng)絡(luò)投票方式，供股東進行表決。

    表決結(jié)果可被追認無效

   11月12日，S*ST天發(fā)舉行了2010年第二次臨時股東大會，審議《關(guān)于公司收購長興蕭然房地產(chǎn)開發(fā)有限公司30%股權(quán)》的議案。投票結(jié)果顯示，71.7%的表決權(quán)股份投出贊同票，因此上述提案獲得通過。

   事實上，此次股東大會上，流通股股東投出反對票數(shù)量達到3663萬股，占比高達97.16％；棄權(quán)票3000股，占比0.002%。也就是說，流通股東有九成以上投票反對收購長興蕭然股權(quán)。

   “利用大股東的優(yōu)勢地位，做一些損害中小股東利益的事情，這樣的結(jié)果帶來的社會影響很不好。存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的一方參與投票屬于公司程序上的問題，有可能成為公司治理方面的一個案件，根據(jù)證監(jiān)會部門的規(guī)章，嚴(yán)格意義上講，公司這次股東大會決議可以被追認為無效。”管律師表示。

   “我們現(xiàn)在已經(jīng)掌握公司操縱投票的證據(jù)，公司派人下來找流通股股東拉贊成票，我們手里已經(jīng)留存了多份錄音，必要時我們會公之于眾，捍衛(wèi)我們的權(quán)利?！睂O偉告訴記者。

    《大眾證券報》將繼續(xù)跟蹤報道。記者 張曌